国際私法　旧司法試験　昭和３７年　第１問

「疑わしいときは法廷地法による」という命題を論評せよ。

１．改題（適宜）

該当なし

２．出題趣旨（推測）

●準拠法について、様々な意味で「疑わしいとき」があり、それらについて、どのように対応するか、実際的には重要な問題である。
●いわゆる法廷地法主義について、（受験生の理解度は疑わしい、とまでは言うつもりはないが）意義・問題点等を理解しているか、試してみたい。

３．答案構成（例）

第１　内容
１．定義：①外国法を適用すべきか疑わしい場合（準拠法選択段階の問題）、及び②外国法の内容が不明の場合（準拠法適用段階の問題９
２．趣旨：内国法の優越、及び実際上の便宜
３．批判：当事者の予測可能性を害する。法廷地漁りの可能性を助長する。片面的法律関係を生じさせる。
①は、内外法の平等に反する等の点で不合理であり、国際私法規定の解釈により回避すべき必要性・可能性があることが明白。そこで、以下では②に絞って論じる。

第２　論評
裁判所・当事者が調査を尽くしても、外国法の内容が不明な事態は不可避的に発生する。

１．請求棄却説
批判：裁判を受ける権利を害する。

２．近似法説
法体系・政治・経済・社会（民族・文化等）
根拠：妥当である蓋然性が高い

３．補充的連結説
段階的連結的発想（常居所地法、居所地法等）

４．条理説

以上


４．並行原則
５．公序
６．その他

以上

４．答案（例）

略

５．雑感

略

６．参考

答案構成（例）：法例（平成元年改正前）

第０　国際裁判管轄
１．

第１　
１．

第２　
１．

第３
１．

第０．外国判決の承認・執行
１．

以上